Especialista en derecho energético advierte posible concentración sobre el GNC

A los efectos de transparentar costos y tarifas, por distintos artículos de esta ley se prohibió en forma expresa la integración vertical de las actividades propias de los sujetos de la industria del gas natural ( arts. 33, 34) y asimismo se dispuso prohibir la aplicación de tarifas discriminatorias (art. 43).-

Se asignó a los distribuidores la responsabilidad de recibir el gas del transportista y abastecer a los consumidores a través de la red de distribución de su zona de actuación, debiendo para ello efectuar las operaciones de compra de gas a los productores o comercializadores (art. 12).-

Sin perjuicio de lo expuesto precedentemente, por el art. 13 de la ley se facultó a los consumidores a convenir la compra de gas natural directamente con los productores o comercializadores pactando las condiciones de la transacción.-

Dado que existen en el mercado empresas productoras de gas natural que al mismo tiempo por medio de sociedades por ellas controladas son titulares de redes de estaciones de servicio que expenden gas natural comprimido a los consumidores, es que con la finalidad de evitar la integración vertical, y una indebida apropiación de la renta por parte de tales productores derivada del ejercicio de su posición dominante y los perjuicios a la formación de los precios y a la transparencia en el mercado, por el art. 13 de la reglamentación aprobada por el Decreto 1738/92 se dispuso que “Quienes adquieran gas con destino al expendio como combustible de automotores quedan excluidos del derecho otorgado por el art. 13 de la ley”, es decir que las estaciones de venta de GNC solo pudieran ser abastecidas por las distribuidoras en condiciones no discriminatorias, preservándose de esta manera que los precios a los consumidores sean el producto de la competencia entre pares en el mercado.-

Al dictarse el Decreto 180/2004, por el último párrafo de su art. 25 se encomendó al Ente Nacional Regulador del Gas elevar un estudio evaluando el impacto que se produciría en el caso de eliminarse la restricción que impide a las estaciones que expenden GNC adquirir el gas directamente de los productores. Tal evaluación le fue requerida a la Comisión Nacional de Defensa de la Competencia, organismo con incumbencia específica en la materia, que se expidió por su dictamen de fecha 22/03/04, considerando que “la mencionada reforma podría impactar negativamente sobre la competencia entre marcas de estaciones de servicio y entre estacioneros de la misma marca. Las estaciones de servicio integradas verticalmente podrían tener ventajas respecto del resto de las estaciones.

Es importante destacar que el mercado de comercialización minorista de GNC se encuentra menos concentrado que el mercado de comercialización minorista de combustibles líquidos. La presencia de las estaciones de servicio de bandera blanca es mayor y esto posibilita una mayor competencia, la cual sería importante conservar…”.-

El mismo dictamen destaca: “Las conductas típicas que se presentan en los mercados integrados verticalmente donde el productor posee posición dominante y abusa de la misma son las siguientes:

1. Conductas discriminatorias: Las empresas productoras de gas natural integradas verticalmente podrían discriminar a las estaciones de servicio que no fuesen de su bandera con el objeto de excluirlas del mercado. La discriminación mencionada puede presentarse a través de diferencias de precios, calidad de servicio (en este caso se podría interrumpir el abastecimiento de GNC), restricciones en la entrega del producto, promociones otorgadas a determinadas estaciones, etc.

2. Negativa de venta: Las empresas productoras de gas natural podrían negarse a vender, directamente o imponiendo diversos obstáculos, el producto GNC a las estaciones de servicio que no fuesen de su bandera.

3. Fijación de precios mínimos: En este caso la conducta afectaría a las estaciones de bandera de empresas productoras de gas natural. Las empresas productoras podrían imponer precios mínimos de venta de GNC a sus estacioneros propios lo que limitaría la competencia entre estaciones de servicio de una misma bandera”.-

El Organismo con incumbencia específica en la materia ha procurado que sea la competencia en el mercado quien fije los precios que paguen los consumidores, evitando indebidas transferencias de renta entre los partícipes de la actividad con sustento en la posición dominante que pueden llegar a ejercer algunos productores que a su vez son titulares de Bocas de expendio de GNC.-

Con sustento en las reglas de juego hasta ahora vigentes, el GNC ha sido una iniciativa exitosa, que ha sabido dar respuestas frente a la crisis energética en virtud de sus menores costos que posibilitaron una mayor accesibilidad a los consumidores,  generando además menores niveles de contaminación ambiental entre otras ventajas comparativas.-

El éxito generado provocó una rápida expansión en la cadena de valor del sistema todo y asimismo un desarrollo en materia de tecnología que sitúa a nuestro país como líder. Tal expansión y tal éxito son el producto de inversiones efectuadas en su enorme mayoría por pequeñas y medianas empresas, que posicionan a la actividad como modelo a nivel internacional y como exportador de tecnología.-

No tengo dudas además de que ha sido la inexistencia de integración vertical en la actividad la que ha posibilitado la no apropiación  de la renta por parte de las petroleras productoras del fluido,  y por consiguiente la no concentración de la misma, posibilitando la expansión y el éxito del sistema, y el beneficio de los consumidores.-

No es ocioso recordar la experiencia recogida en materia de comercialización de  combustibles  líquidos, que en contraposición a la experiencia del GNC ha provocado  el descalabro de la actividad minorista de las PYMES  y el traslado de la renta a favor de las petroleras: las empresas petroleras se garantizan su rentabilidad por su actividad mayorista oligopólica con sustento en la falta de competencia allí existente, al insuficiente abastecimiento del mercado, y a los costos del petróleo crudo argentino, luego fijan el precio que deben pagar los consumidores, estableciéndolo en toda su red propia de estaciones de servicio y obligando a las estaciones que abastecen que son de propiedad de particulares a acatarlo, posibilitándoles una ínfima e insuficiente rentabilidad por su labor, dado que de no hacerlo quedan fuera del mercado al no poder competir ni tener alternativas de otro abastecedor. En tanto las estaciones propiedad de las petroleras no quiebran, dado que cargan sus costos a los precios de los productos que venden a toda la red, las estaciones de empresarios particulares que no pueden competir se ven  obligadas a cerrar.

Luego de la sanción de los Decretos 180 y 181/04 las autoridades energéticas implementaron el funcionamiento del Mercado Electrónico del Gas – MEG, pero sin que los precios de los productores se pacten  libremente ya que los mismos fueron determinados por la Secretaría de Energía, en tanto que las empresas Comercializadoras tomaron –innecesariamente- a su cargo el rol de las Distribuidoras en lo referente a la facturación del producto a las estaciones de GNC cumpliendo con el requisito de uniformidad que posibilita el funcionamiento del mercado minorista.-

Sin embargo nuevas modalidades amenazan el buen funcionamiento del sistema:

A mediados de 2010 YPF comenzó a facturar a las estaciones de servicio en forma directa el suministro de gas que como productora del fluido ingresa al sistema de transporte, eliminando de tal tarea a las comercializadoras que venían facturando el producto. Es de aguardar que tal facturación sea uniforme en sus precios para todas las estaciones de servicio, pero esta nueva modalidad implicó un peligroso paso adelante hacia la integración vertical y todos los perjuicios que de ella se derivan para el sector minorista de la actividad.-

Siempre el cambio de las reglas de juego producidos por los actores con mayor peso económico oculta los posibles perjuicios en forma inmediata, y hasta se podría afirmar que el resultado  favorable de los primeros tiempos califica como agoreros a aquellos que vislumbran un poco mas allá. Así sucedió al desregularse a los combustibles líquidos, los primeros años y los bajos precios internacionales hicieron que el cambio fuera inicialmente favorable para el sector, pero a poco de andar la realidad del mayor peso económico de las petroleras y la omisión culpable del Estado surgió con crudeza, y la actividad, los precios y su renta quedó totalmente en manos de las empresas petroleras. Además,  cada modificación  que puede a prima facie aparecer como inofensiva no es otra cosa que un avance del que luego no existirá retorno.-

A principios de Junio de 2011 YPF firmó un acuerdo para optar por la compra de la cuota de British Gas en la Distribuidora Metrogas, operación que de concretarse le va a permitir tener el control de esta distribuidora que surte del fluido a la Capital Federal y buena parte del Connurbano Bonaerense. La operación no solo ha trascendido periodísticamente sino que ha sido notificada a la Bolsa de Comercio de Buenos Aires.-Sin embargo el art. 34 de la ley 24.076 expresamente dice: “ Ningún productor, almacenador, distribuidor, consumidor que contrate directamente con el productor, o grupo de ellos, ni empresa controlada o controlante de los mismos podrán tener una participación controlante, de acuerdo a lo definido en el artículo 33 de la ley 19.550, en una sociedad habilitada como transportista o distribuidora”.

Asimismo ningún consumidor que contrate directamente con el productor, podrá tener una participación controlante, de acuerdo a lo definido en el artículo 33 de la ley 19.550, en una sociedad habilitada como distribuidora que corresponda a la zona geográfica de su consumo.

Ningún comercializador o grupo de comercializadores podrá tener una participación controlante, de acuerdo a lo definido en el artículo 33 de la ley 19.550, en las sociedades habilitadas como transportistas o distribuidoras.

En el caso de que existan participaciones en el grado y en la forma que permite el presente artículo, los contratos que entre sociedades vinculadas que comprendan diferentes etapas en la industria del gas natural, deberán ser aprobados por el Ente Regulador del Gas. Este sólo podrá rechazarlos en caso de alejarse de contratos similares entre sociedades no vinculadas, perjudicando el interés de los respectivos consumidores”.

Es decir que la pretensión de compra acordada por la petrolera sobre las acciones de la Distribuidora Metrogas está prohibida por el texto expreso de la Ley 24.076, y de concretarse implicará, además de una ilegitimidad,  un nuevo avance hacia la integración vertical. Se podrá argumentar que en tanto los precios de compra del gas los fije la Secretaría de Energía de manera uniforme la adquisición de la distribuidora no afectará al sistema, pero una cosa es estar tutelado por una ley y otra muy distinta depender, ante al hecho consumado, de la frágil directiva que emane de una simple resolución de la Secretaría de Energía. Recordemos además que el sistema previsto por los Decretos 180 y 181 de 2004 – hoy suspendido – pretende que la adquisición del gas se pacte libremente en el Mercado Electrónico del Gas. De revertirse este concepto se dará por tierra que con sistema que ha posibilitado la existencia de competencia en el mercado minorista y que tal competencia se de entre pares, evitando la lesiva intromisión de los productores que a su vez operan como minoristas.-

Después de la muy traumática experiencia vivida en materia de comercialización de combustibles líquidos, resulta muy llamativo que estos avances hacia la integración vertical no  hayan generado oposición  ni réplica alguna por parte de los expendedores de combustibles o de sus entidades, cuando hasta la misma Comisión de Defensa de la Competencia se ha expedido en oposición a esta práctica por considerarla con todo fundamento nociva. Es más increíble aún este silencio cuando todos los proyectos de ley de comercialización de combustibles presentados ante el Congreso por las entidades representativas del sector minorista y también por el sector sindical tienen como denominador común la prohibición de la integración vertical.-

Recordamos la anécdota de la explicación dada por el campesino sobre cómo había logrado capturar y domesticar a cerdos salvajes: primero limpió un sector del monte y les puso comida, al tiempo los cerdos se acostumbraron y concurría a alimentarse, luego agregó un alambrado, primero los cerdos desaparecieron pero al tiempo se acostumbraron y continuaron concurriendo a comer, luego agregó otro alambrado con idéntico resultado y por último cercó el predio y capturó a los cerdos.¿Estaremos en presencia del segundo alambrado??.-

Buenos Aires, 8/07/2011.-

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